По общему правилу прибыль ООО делится между участниками пропорционально их долям в уставном капитале. Но закон допускает и другой порядок: участник может получать больше или меньше того, что ему полагается. Такое распределение называют непропорциональным.
Инструмент удобный — особенно когда вклад участников в операционную деятельность различается. Проблема в том, что если неправильно оформить механизм, возможны непредвиденные последствия в расчете налогов. Далее — ключевое, что нужно знать участникам ООО и бухгалтеру прежде, чем применять этот механизм.
Что такое непропорциональное распределение прибыли
В гражданском праве под распределением прибыли ООО понимается передача участникам части чистой прибыли общества — то есть, той суммы, которая осталась после уплаты налогов. В Законе об АО для этого используется термин «дивиденды», в Законе об ООО — «распределение прибыли общества». Терминология разная, но экономический смысл один и тот же, поэтому на практике участники ООО тоже обычно говорят «дивиденды».
По общему правилу чистая прибыль делится между участниками пропорционально их долям в уставном капитале. Но п. 2 ст. 28 Закона об ООО разрешает установить в уставе иной порядок — когда доли в прибыли не совпадают с долями в капитале. Например, два участника владеют компанией поровну (по 50%), однако один из них ведёт операционную деятельность и получает 80% прибыли, а второй — только 20%. Это и есть непропорциональное распределение.
Когда непропорциональное распределение возможно
Чтобы механизм работал, должны одновременно соблюдаться несколько условий.
Во-первых, сама возможность непропорционального распределения должна быть прямо предусмотрена уставом — это базовое требование п. 2 ст. 28 Закона об ООО. Если устав об этом молчит, делить прибыль можно только пропорционально долям. Соответствующие положения вносятся в устав единогласным решением всех участников.
Во-вторых, должна быть соблюдена корпоративная процедура: решение принимает общее собрание участников, и по общему правилу такое решение подлежит нотариальному удостоверению (иной способ может быть предусмотрен уставом).
В-третьих, не должно быть общих запретов на выплату. Распределять прибыль в принципе нельзя, если уставный капитал оплачен не полностью; если чистые активы меньше уставного капитала или станут меньше после выплаты; если общество отвечает признакам банкротства (см. п. 1 ст. 29 Закона об ООО).
Налоговые последствия
Гражданское и налоговое право смотрят на непропорциональные выплаты по-разному — и в этом зазоре исторически возникало больше всего вопросов.
Пункт 1 ст. 43 НК РФ признаёт дивидендами только те выплаты, которые распределены пропорционально долям участников в уставном капитале. Всё, что сверх пропорциональной части, в налоговом смысле дивидендом не является.
И долгие годы позиция Минфина сводилась к тому, что «сверхпропорциональная» часть облагается НДФЛ по обычным ставкам прогрессивной шкалы (с 2025 г. по 13–22%), а не по льготной ставке для доходов от долевого участия (13–15%). Это делало существенно дороже схему непропорционального распределения для участников-физлиц.
Ситуация изменилась в конце 2025 года. В Письме от 28.11.2025 № 11-1-04/0027@ ФНС России разъяснила: несмотря на то что непропорциональные выплаты формально не являются дивидендами по ст. 43 НК РФ, они всё равно представляют собой доходы от долевого участия в организации. А значит, для целей исчисления НДФЛ к ним применяется специальная ставка по п. 1.1 ст. 224 НК РФ - та же, что и для обычных дивидендов, то есть 13% или 15% в зависимости от размера дохода.
Для налога на прибыль у организаций-получателей правила прежние: в части, превышающей пропорциональную долю, выплата не признаётся дивидендом и облагается налогом на прибыль по основной ставке (Письмо Минфина России от 19.12.2024 № 03-03-06/1/128402).
Страховые взносы: начислять не нужно
Здесь всё просто. По пп. 1 п. 1 ст. 420 НК РФ объектом обложения страховыми взносами признаются выплаты в рамках трудовых или гражданско-правовых отношений. Распределение чистой прибыли к таким выплатам не относится: оно основано на решении общего собрания и уставе, а не на трудовом договоре или договоре подряда.
С учётом позиции ФНС, о которой мы писали выше, непропорциональные выплаты квалифицируются как доходы от долевого участия, а значит, страховыми взносами не облагаются — независимо от того, пропорционально или непропорционально распределена прибыль.
Основные риски
Риск 1. Переквалификация в заработную плату.
Самый распространённый сценарий: участник, получающий непропорциональные дивиденды, одновременно работает в обществе (директором, главным бухгалтером, программистом и т.п.). Если налоговая увидит признаки подмены зарплаты дивидендами — например, зарплата существенно ниже рыночной, чистой прибыли объективно недостаточно для выплат, распределение происходит подозрительно часто — выплату могут переквалифицировать в доход от трудовой деятельности. Последствия: НДФЛ по ставкам 13–22% и доначисление страховых взносов, плюс пени и штрафы. Судебная практика по таким делам складывается в основном в пользу налоговых органов (см. например, Постановление АС Северо-Западного округа от 22.05.2023 № Ф07-568/2023).
Риск 2. Ежемесячное распределение.
Распределять можно не чаще одного раза в квартал. Ежемесячные решения почти гарантированно приводят к переквалификации - в практике есть масса таких дел (см., например, постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 13.04.2016 № А55-8231/2015, постановление Четырнадцатого ААС от 28.11.2024 № 14АП-3924/2024).
Риск 3. Ничтожность решения собрания.
Если решение общего собрания не удостоверено нотариально там, где это необходимо, оно юридически не существует. Любая выплата на его основании перестаёт быть дивидендом в принципе — и для гражданского, и для налогового права. Это автоматически ведёт к переквалификации и доначислениям.
Риск 4. Выплата при недостаточности чистых активов или неполной оплате уставного капитала.
В этих обстоятельствах выплата не признаётся дивидендом, облагается по основным ставкам и может повлечь корпоративные споры.
Как снизить риски
Универсального рецепта нет, но есть минимальный набор документов, который стоит подготовить и хранить на случай вопросов от налоговой:
— актуальную редакцию устава с положениями о непропорциональном распределении;
— протокол общего собрания участников с нотариальным удостоверением (если требуется);
— бухгалтерскую отчётность, подтверждающую наличие чистой прибыли;
— расчёт чистых активов на дату принятия решения;
— платёжные документы с корректным назначением платежа.
Дополнительно стоит позаботиться о том, чтобы зарплата участника, состоящего в трудовых отношениях с обществом, соответствовала рыночному уровню, а сама компания вела реальную деятельность с адекватной прибылью. Это лучшая защита от переквалификации.
Непропорциональное распределение — полезный инструмент структурирования отношений между участниками, но никак не инструмент налоговой оптимизации. Использовать его исключительно ради налоговой экономии — значит сознательно идти на спор с инспекцией, в котором шансы компании невысоки.