Что должно быть в NDA: советы для передающей стороны

В делах о разглашении конфиденциальной информации суды в первую очередь определяют, относится ли конкретная информация к конфиденциальной.

NDA может содержать указание на то, что вся информация, которую стороны передают друг другу, является конфиденциальной. Мы не рекомендуем использовать такую формулировку, потому что ее может быть недостаточно, если ответчик в суде будет оспаривать конфиденциальный характер информации.

Поэтому важно иметь как можно больше доказательств того, что конкретная информация относится к конфиденциальной.

Судебная практика говорит о том, что суды обращают внимание на перечисление конфиденциальной информации. Например, в деле А53-380/2021 договор между сторонами содержал условие о конфиденциальности всей информации. Однако отдельно было указано, что конкретная конструкторская документация также является конфиденциальной информацией. Суд обратил внимание на это условие и взыскал неустойку за разглашение конфиденциальной информации с нарушителя.

Поэтому рекомендуем добавлять в NDA конкретный перечень конфиденциальной информации. Это можно сделать в самом NDA или в приложении к нему.

Пример формулировки:

К Конфиденциальной информации относятся:

Поскольку передающей стороне важно иметь как можно больше доказательств того, что конкретная информация относится к конфиденциальной, то рекомендуем помечать грифом конфиденциальности всю или наиболее чувствительную передаваемую информацию.

Пример формулировки:

Передающая сторона вправе добавлять гриф “Конфиденциально” в:

1. Конфиденциальную информацию;
2. текст электронного письма.

Указание на то, как передается конфиденциальная информация, также может помочь в случае спора с контрагентом. Например, в NDA был согласован перечень конфиденциальной информации и было указано, что передающая сторона направляет такую информацию по электронной почте. 

Если контрагент разгласит конфиденциальную информацию, то передающая сторона сможет представить в суд переписку. Это поможет доказать факт передачи и конфиденциальный характер информации со ссылкой на соответствующее условие NDA.

Чтобы суд с большей вероятностью принял переписку ее можно заверить у нотариуса. Для нотариального заверения электронной почты мы используем этот сервис. Он позволяет получить протокол без необходимости приходить в нотариальную контору.

Пример формулировки:

Передающая сторона передает Принимающей стороне Конфиденциальную информацию следующими способами:

1. по электронной почте;
2. с использованием облачных сервисов (Яндекс.Диск и т.п.);
3. на материальных носителях с подписанием акта приема-передачи.

В NDA мы рекомендуем добавлять отдельный раздел о мерах защиты конфиденциальной информации, которые должен соблюдать контрагент. 

Там стоит указать кому контрагент может передавать конфиденциальную информацию, что он должен делать, если узнал о факте раскрытия конфиденциальной информации и т.п.

Такие условия помогают сделать прозрачным и понятным порядок работы с конфиденциальной информацией.

Пример формулировки:

1. Принимающая сторона вправе предоставить Конфиденциальную информацию третьим лицам только с письменного согласия Передающей стороны и при условии, что третьи лица подписали с Принимающей стороной соглашение о неразглашении Конфиденциальной информации.
2. Принимающая сторона вправе раскрывать Конфиденциальную информацию без согласия Передающей стороны, если обязанность такого раскрытия установлена законодательством РФ. При этом Принимающая сторона письменно уведомляет о таких фактах Передающую сторону в течение 1 (одного) календарного дня с момента получения запроса на раскрытие.
3. Если Принимающая сторона узнает о факте раскрытия Конфиденциальной информации третьим лицам, она должна незамедлительно сообщить об этом Передающей стороне по электронной почте.
4. Принимающая Сторона обязуется незамедлительно вернуть Конфиденциальную информацию и/или материальные носители, на которых она хранится, по требованию Передающей Стороны. Если Передающая сторона не истребовала любую Конфиденциальную информацию то Принимающая сторона хранит ее с соблюдением требований Соглашения, либо уничтожает по согласованию с Передающей Стороной.

Во многих NDA предусмотрена ответственность за разглашение конфиденциальной информации только в виде возмещения убытков. При этом, чтобы взыскать убытки, нужно (п. 5 ППВС от 24.03.2016 N 7):

1. доказать факт разглашения;
2. доказать наличие убытков;
3. обосновать размер убытков;
4. доказать причинно-следственную связь между разглашением и возникшими убытками.

Доказывать все вышеперечисленное крайне сложно. Кроме того, нам не удалось найти судебную практику, когда истцу удалось бы взыскать убытки за разглашение конфиденциальной информации.

Поэтому рекомендуем указывать в NDA штраф за каждый случай нарушения. Условие о штрафе освобождает от необходимости доказывать наличие убытков, их размер и причинно-следственную связь с нарушением. 

Это подтверждают и судебные дела, в которых истцу успешно удавалось взыскать штраф за разглашение конфиденциальной информации. Например, в деле А56-92673/2016 истцу удалось взыскать с ответчика штраф в размере 400 000 рублей.

Конечно, суд вправе снизить размер штрафа, если он противоречит принципам соразмерности и справедливости (ст. 333 ГК РФ). Например, в деле А53-380/2021 суд снизил размер взыскиваемого штрафа с 3 000 000 до 1 000 000 рублей. Однако штраф все-таки является более эффективной мерой защиты, чем возмещение убытков.

Пример формулировки:

Если Принимающая Сторона разгласит Конфиденциальную информацию третьим лицам, то Передающая сторона вправе потребовать выплаты штрафа в размере __________ (__________) рублей за каждый случай разглашения, а также возмещения убытков.

Для того, чтобы снизить риск разглашения конфиденциальной информации и увеличить шанс привлечения контрагента к ответственности за разглашение, рекомендуем передающей стороне добавить в NDA:

1. Конкретный перечень конфиденциальной информации.

2. Право передающей стороны проставлять гриф “Конфиденциально”.

3. Способы передачи конфиденциальной информации.

4. Раздел о мерах защиты конфиденциальной информации.

5. Условие о штрафе за каждый случай разглашения конфиденциальной информации.