Работа с самозанятыми. Как не получить штраф?

1. Самозанятый ваш бывший работник

Заказчик не может заключать договор ГПХ с самозанятым, который был его штатным сотрудником менее двух лет назад (пп. 8 п. 2 ст. 6 ФЗ № 422-ФЗ). Это требование законодательства. Норма была введена для того, чтобы недобросовестные работодатели не переводили своих штатных работников в самозанятых и не избегали уплаты налогов и страховых взносов.

2. Самозанятый будет сотрудничать длительный период только с вами

Налоговой может не понравиться, что самозанятый работает только с вами продолжительное время.

Так, например, АС Севастополя рассматривал дело, в котором был Музей-заповедник, длительный договор с самозанятым и ФНС. Музей пошел в суд на ФНС за то, что последняя доначислила налоги после проверки договора с самозанятым.

По мнению суда, продолжительный договор с самозанятым говорит о длящихся отношениях, которые являются признаком трудовых отношений. Предметом трудовых отношений всегда является сам процесс труда, а предметом гражданско-правовых отношений, наоборот, — получение конкретного результата в соответствии с заданием.

Суд апелляционной и кассационной инстанции также встали на сторону ФНС, увидя в этом случае подмену трудовых отношений.

3. У самозанятого сотрудничество с вами – единственный источник дохода

Если исполнитель получает вознаграждение за свои услуги/работы только от одного заказчика, налоговая может заподозрить трудовые отношения.

Немаловажен и характер выплат самозанятому. Например, если вы платите два раза в месяц одинаковыми суммами — налицо заработная плата.

4. Включение в договор с самозанятым “обязанностей работника”

Не рекомендуется включать в договор с самозанятым положения, характерные для трудового законодательства:

обязанность следовать правилам внутреннего рабочего распорядка заказчика;
наличие строго определенного графика работы;
в договоре предусмотрена материальная ответственность;
контроль со стороны заказчика;
бонусные выплаты и премии;
оказание услуг инструментами заказчика, на его территории;

В гражданско-правовых отношениях стороны равны в отличие от трудовых отношений, где присуще подчинение работника работодателю. Признаки, указанные выше, выдают подмену трудовых отношений.

Ответственность за нелегальное сотрудничество с самозанятыми

Если налоговая всё же переквалифицирует договор с самозанятым в трудовой, то все выплаченные самозанятым доходы автоматически попадут в базу для начисления НДФЛ и страховых взносов.

Компанию оштрафуют по:

ст. 122 НК РФ (неуплата или неполная уплата налогов). Штраф по данной статье может составить до 40% от неуплаченной суммы налога или страховых взносов.
ст. 119 НК РФ за непредставление расчета по страховым взносам. Размер штрафа – 5% неуплаченной суммы страховых взносов за каждый полный или неполный месяц просрочки.
п. 1.2 ст. 126 НК РФ. Штраф составит 1 000 рублей за каждый месяц просрочки.
ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ за заключение с самозанятым гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем. Данное нарушение повлечет штраф для:

ИП - от 5 000 до 10 000 рублей
юридических лиц – от 50 000 до 100 000 рублей.

Стоит отметить, что на данный момент налоговая достаточно выборочно проявляет интерес к компаниям, которые сотрудничают с самозанятыми. Иногда необходима совокупность нескольких признаков, а иногда достаточно и одного.

С 2021 года налоговая следит за компаниями благодаря специальной скоринговой системе, позволяющей определять признаки подмены трудовых отношений с самозанятыми. В частности, под внимание сразу же подпадают периодичность и источники выплат.

Или например, число сотрудников по трудовому договору. Если оно значительно меньше, чем число самозанятых, налоговая может заподозрить в уклонении от обязанности быть налоговым агентом и направить требование предоставить документы и пояснения.